SMK m. 6/3’e göre, tescile rağmen markayı kullanan kişi hak sahibi olabilmektedir. SMK m. 7!1’deki tescilli koruma ilkesinin önemli bir istisnasını oluşturan bu istisnayla sistemimiz “kullanım” ilkesine yaklaşmıştır. Üstelik SMK m. 155 uyarınca sonraki tescilin önceki tescile karşı bir önemi kalmamış, tescilli kullanım savunması dönemi kapanmıştır.
Yargıtay 11. HD’nin 2006/7142-2008/342 sayılı KALEKRAF kararına göre eskiye dayalı kullanım iddiasında bulunanın markayı bizzat kullanması gerekmektedir. Kullanmamaya dayalı iptal davalarından farklı olarak kendisini izniyle bir başkasının markayı kullanması yeterli değildir.
Markanın devri halinde, marka üzerindeki gerçek hak sahipliği devralana geçmektedir.
POPSTAR kararında Yargıtay yurtdışında gerçekleşmiş bile olsa markayı devralanın markanın önceki sabininin “gerçek hak sahipliği” durumundan faydalanabileceğine karar vermiştir(11. HD 2011/15655-2013/2153).
Aynı şekilde EVKUR kararında da Yargıtay EVKUR MOBİLYA olarak babanın kurduğu işletmenin daha sonra çocukları tarafından EVKUR olarak devralınarak sürdürülmesi durumunda 1983 yılından beri kullanılan marka üzerinde davalıların hak sahibi olduğuna karar vermiştir(11. HD 2008/12932-2010/4732).
Marka tescilinde marka vekillerinin ve marka hükümsüzlüğü davalarında marka avukatlarının tüm bu kararları dikkate alarak dosya oluşturmaları elzemdir.
